小群与小益2010年9月结婚，小群2016年8月发现了小益与其异性同学小黑的亲密的聊天记录。

小群认为小益与小黑存在不正当男女关系，存在婚内出轨行为。

小益不予认可，称其聊天内容只是与老同学之间的倾诉生活以及一些任性的话语，与小黑不存在婚内出轨和同居的情况。

但双方因此事件而矛盾不断升级，双方于2017年7月协议离婚。

离婚后，小群以小益婚内出轨，存在过错为由，向法院提起诉讼，要求小益赔偿其精神损害抚慰金5万元。

法院经审理认为小群提交的证据不足以证明小益存在出轨的过错行为，小群未提交充分的证据证明其符合法律规定主张损害赔偿的情形，故驳回了小群的诉讼请求。

在一段婚姻中，如果发现配偶在婚姻中存在出轨行为，那么，哪些证据可以作为出轨证据以及如何收集出轨的证据呢？

1、聊天记录、照片。

出轨方利用手机或者电脑等其他电子产品通过社交软件例如微信、QQ聊天工具、短信等和出轨的对象的聊天记录、手机短信内容能够证明存在出轨行为的，可以作为出轨证据。

2、微博、微信朋友圈等社交平台所展示的文字、图片等能证明对方出轨的证据。

为了防止对方删除或者销毁这些证据，可以进行录屏固定保存，必要的情况下，可以经由公证部门对这些证据进行公证提存。

3、录音、录像。

录音一般是指夫妻双方就一方有出轨的问题进行谈判时的录音资料。如果当事人采集的录音中，出轨一方对其出轨行为予以认可确认，那么该录音资料可以作为证据向法院提交。录像主要是指如果当事人在公开场合拍摄的出轨一方和出轨对象过于亲密的行为的录像或者自己合法居所内所拍摄的出轨一方存在出轨行为的录像。

4、保证书或悔过书。在出轨行为被另一方发现之初，一些人为了保持婚姻稳定，一般会写下保证书或悔过书表明存在出轨行为，但自己今后“决不再犯”的决心。这类保证书或悔过书也可以作为一方出轨的证据使用。

5、如果出轨一方与出轨对象有子女的，那么子女的出生证明以及出轨方与该子女共同生活的证据也可以作为一方出轨的证据。

6、其他的证明出轨行为的证据，比如出轨的一方与出轨对象在公共场合过于亲密的照片以及双方一起进入同一房间的照片和录影，他们的开房记录及与出轨对象的非常通话等等也可以作为出轨证据。但开房记录、非正常通话等证据形式因为涉及第三方及其他法律权益，通常情况下当事人很难取得，必要的情况下，当事人可以向法院申请调取。

我国法律规定，证据需要符合三性原则，即合法、真实及关联性。因此，无论以何种方式取得的证据及以何种证据形式呈现，均需满足以上要求，否则，就无法被法院所采用。

比如采取偷拍，或者是破门而入在他人家中拍摄的照片录像等，因存在侵犯他人的隐私权等违法情形，故不能被法院采用。

另外笔者提醒，即使有证据证明对方存在出轨，但也不必然导致过错赔偿法律情形的适用，只有在一方的出轨行为构成重大过错且因此导致离婚的情形下，无过错一方才有权请求损害赔偿。

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作者：群益律师

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